律师忠告：企业商业秘密保护，勿临渴掘井，宜未雨绸缪，防患于未然。
——河南成务律师事务所 戚谦
■郑州戚谦律师•企业商业秘密保护专题系列二：
保密协议的签订、保密措施的管理和秘密防范
戚谦 河南成务律师事务所 13837159892
一、签订保密协议——保护商业秘密的直接手段
商业秘密作为一种智力成果权，如果有关人员不通过保密措施自己主张权利，那么从法律上就没有主观占有该财产的主观意图，因而不能构成该商业秘密的权利人。因此，法律要求权利人必须对商业秘密采取保密措施，这就是商业秘密的保密性或管理性。
企业在生产经营过程中，其商业秘密必定得加以利用，无论其职工或是第三人都有机会接触、知悉商业秘密，所以企业应当与接触商业秘密的人员建立一个明示的保密措施，即签订保密协议。
★（一）保密协议的主要内容：
一般而言，规范的保密条款（或者可以是独立的保密协议）应当包含以下内容：
（1）明示合同所涉及的需要保密的商业秘密范围；
（2）合同对方以及合同对方的任何员工、代理人均受保密条款的约束；
（3）受约束的保密义务人在未经许可的情况下，不可将商业秘密透露给任何第三方或用于合同目的以外的用途；
（4）受约束的保密义务人不可将含有保密信息的资料、文件、实物等携带出保密区域；
（5）保密义务人不可在对外接受访问或者与任何第三方交流时涉及合同规定的商业秘密内容；
（6）不相关的员工不可接触或了解商业秘密；
（7）保密信息应当在合同终止后交还；
（8）保密期限在合同终止后仍然保持有效；
（9）违反保密义务的，应当承担明确的违约责任。
1、商业秘密的范围。
商业秘密是不为公众所知悉，能为权利人带来经济利益，具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。
河南成务律师事务所的戚谦律师提醒注意，所有具备法定构成要件的信息都是商业秘密，其范围远远不止目前立法所列举的类型。 商业秘密包括技术信息和经营信息，具体来讲一般可包括设计、程序、产品配方、制作工艺、制作方法、管理诀窍、客户名单、货源情报、产销策略、招投标中的标底及标书内容等信息。需要注意的是，无论是技术信息还是经营信息，作为权利人主张权利时，都必须明确指出秘密信息的“秘密点”，而不能笼统的说某项技术或者某份资料是商业秘密。
实践中，属于商业秘密范围，主要包括以下几类：（1）技术信息。即人们在科研和技术创新活动中所获得的技术方案、技术数据等。（2）经营信息。即在商业经营活动中所形成的经营计划、经营总结，如投资计划、销售计划、客户名单等。（3）管理信息。即企业在组织和管理活动中所形成的方法、经验，如管理模式、管理诀窍等。（4）其他信息。除上述三种以外的其他符合商业秘密构成要件的信息。
企业应当根据自己的实际情况，在合同中明确界定哪些技术和信息属于商业秘密，达到职工清楚哪些需要保密及保密的程度；注意区分商业秘密与受雇人的一般知识、经验和技能。职工只是对于公司的商业秘密承担保密义务，而一般的知识、经验和技能是职工人格的一部分，公司无权将其列为公司商业秘密予以保护。
避免笼统的将所有的信息或技术都约定为商业秘密，实践中既不易操作，发生争议时也不利于举证。需要引起注意的是当商业秘密具有企业无形资产和职工个人劳动成果双重性质时，应当特别注意明确其性质属于个人著作权还是公司商业秘密，当事人是否要承担保密义务。
2、保密主体
用人单位只应当与接触、知悉、掌握商业秘密的员工签订商业秘密保护条款（协议），而不是普通员工或职工，更不能是全体员工。当然，企业还应当根据自身的性质和情况分析确定企业中的哪些人员掌握了商业秘密。对于某些不在保密岗位和技术岗位的普通员工，在工作中有意或无意获悉公司的商业秘密时，也应该列入保密主体的范围。
实践中，商业秘密保护主要应针对公司企业的6类关键岗位员工：（1）高层管理者，他们往往掌握企业的核心商业秘密；（2）技术研发人员，因工作需要，他们可能了解重要的商业秘密或保密信息；（3）高级营销人员，他们直接掌握着大量的客户资源；（4）重要管理岗位的人员，如ＨＲ、财务管理、法务管理人员，许多公司关键资料都在他们那里；（5）秘书人员，其职责是进行会议记录，管理和传发文件，其接触商业秘密的可能性是非常大的。（6）重要信息员，企业内的各种调研数据等都掌握在他们手里，这主要是针对咨询行业来说。
尽可能限制商业秘密的知悉范围。企业应尽量控制知悉商业秘密的员工人数，也尽可能实行分段或分部接触，各人手上掌握的只是不能独立发挥作用的局部。如：某饮料由原液A和原液B混合而成，可以将有关人员分成生产原液A和原液B的两个组，互不通气。生产好的两种原液再由第三组按比例调配。
3、保密期限。
法律对保密的期限没有规定，可以是长期的，直至其进入公知领域。
鉴于商业秘密的性质，只要其不被公开就可以永远保持其秘密性，因此企业可以在保密协议中约定不仅在劳动合同存续期间，而且在劳动合同变更、解除、终止后直至商业秘密公开为止，员工都不得披露使用或许可他人使用企业的商业秘密。
4、保密义务和泄密行为。在保密协议中应当明确员工保守商业秘密的具体义务，确定员工的哪些行为属于泄密行为。
5、违约责任和赔偿方式。在保密协议中应当明确哪些情况属于违约，发生违约时如何计算赔偿数额，这一内容是企业日后向违约员工主张权利的重要依据。因为一般来讲，当侵犯商业秘密的情况发生时，要确定企业所遭受的损失相当困难，而我国立法在这方面的规定也不完善，如果没有明确约定违约情况和赔偿标准，则企业损失的弥补将难以实现。
★（二）签订保密协议应注意的几个问题：
1、签定保密协议的法律依据
企业在与职工签定保密协议时，常常会遇到职工拒绝签定的情况，有的职工认为自己并没有接触企业机密，没有理由要签定保密协议，企业也担心保密协议签定后能否受到法律保护，这里我要告诉大家，签定保密协议是有充分的法律依据的。
河池市有形土地市场管理暂行规定
广西壮族自治区河池市人民政府
河政发[2003]9号
关于印发《河池市有形土地市场管理暂行规定》的通知
各县（市）、自治县、区人民政府，市直各委、办、局：
《河池市有形土地市场管理暂行规定》已经2003年2月23日市人民政府第三次常务会议通过，现予印发，自2003年4月1日施行。
河池市人民政府
二00三年四月一日
河池市有形土地市场管理暂行规定
第一章 总 则
第一条 为了改革土地审批制度，建立和完善有形土地市场，规范土地交易行为,防止国有、集体土地资产流失，依据《中华人民共和国土地管理法》、《中华人民共和国城市房地产管理法》、《中华人民共和国城镇国有土地使用权出让和转让暂行条例》、《招标拍卖挂牌出让国有土地使用权规定》(国土资源部令第11号)和《广西壮族自治区人民政府关于加强国有土地资产管理的通知》（桂政发[2001]88号）等有关规定精神，结合我市实际，制定本暂行规定。
第二条 在本市进行土地使用权交易活动的，按本规定执行。
第三条 市国土资源局是市有形土地市场行政主管机关，市土地交易中心是市人民政府指定的土地交易机构。
第四条 土地使用权交易应当遵循公开、公平、公正的原则。
第五条 市国土资源局要切实加强对土地交易市场的管理,市建设、规划、物价、计划、外贸、房管等有关部门应在各自的职责范围内，积极协助市国土资源局做好有形土地市场的管理工作。
第二章 交易范围
第六条 下列土地使用权交易，必须进入市土地交易中心公开进行：
（一）政府出让经营性房地产项目（指商品住宅、写字楼、商铺、酒店及高级娱乐设施，不包括工业厂房和福利住宅），及其他具有竞投性的项目用地；
（二）原经市人民政府批准划拨或出让，因改变原批准土地用途、使用条件并用于经营性房地产项目的土地；
（三）按照年度用地计划，投放到一级土地市场的土地；
（四）法律、法规规定的其他情形。
第七条 下列土地使用权交易，必须进入市土地交易中心或者办理交易手续：
（一）已办理有偿使用的国有土地使用权转让、出租、抵押的；
（二）国有企业、集体企业和公有经济成分占主导地位的公司、企业以及行政、事业单位的土地使用权转让、出租、抵押，或者以土地使用权作价入股合营、合作的；
（三）经人民法院判决需拍卖、变卖用于清偿债务的土地使用权的转让；
（四）国有、集体企业改组、改制、改造涉及土地资产处置的。
第八条 土地使用权进入土地交易市场必须符合规定的条件，并向市土地交易中心提出申请。
第九条 涉及划拨土地使用的项目，因改变原批准的用途、使用条件等进入市土地交易市场的,经市国土资源局审核后报市人民政府审批。
经批准同意入市交易的，要委托省级以上国土资源行政主管部门批准的具备土地评估资格的机构评估地价，地价评估结果按处置方式分别报市或者省级国土资源行政主管部门备案，由市国土资源局核定应补交的土地出让金标准、数额，明确缴纳办法。
第十条 以出让方式取得使用权的土地进入市土地交易市场的，经市土地交易中心初审后报市国土资源局核准。涉及以减免地价方式取得土地使用权的,由市国土资源局核定应补交地价的数额,明确缴纳方法。
第十一条 涉及已出让土地使用权的项目，因改变原批准的用途、使用条件等进入市土地交易市场的，必须经原出让方和市规划行政主管部门批准。
第十二条 进入市土地交易中心进行土地使用权交易，要挂牌公告。挂牌公告期限为30日。
第十三条 市土地交易中心按自治区物价部门核定的收费标准收取土地使用权交易手续费。
第三章 交易规则
第十四条 土地使用权招标，是指由市国土资源局委托市土地交易中心公开招标或邀请符合条件的投标人投标，经评估后确定中标人取得土地使用权的行为。
第十五条 土地使用权招标出让可采取下列两种方式进行；
（一）公开招标：由市土地交易中心以招标公告的方式邀请符合条件的投标人投标；
（二）邀请招标：由市土地交易中心以投标邀请书的方式邀请特定的符合条件的投标人投标。
第十六条 土地使用权招标的资格范围、内容以及招标方式，由市国土资源局根据市土地利用总体规划和年度供地计划及地块的具体情况确定。
第十七条 市土地交易中心要在截标前30日发出招标公告或招标邀请书。招标公告视需要可在公开发行的报纸或其他新闻媒体上发布，也可在市土地交易中心的公众场所挂牌公告；竞投者在投标截止日前（含截止日）将标书投入指定的投票箱，交付投标保证金；
第十八条 招标出让或转让土地使用权要设立评标小组，评标小组由7人以上单数组成，评标工作由委托招标人或交易机构主持，除主持人外，其余成员在开始前一天从市土地市交易中心招标评标专家库中随机抽出确定。
第十九条 土地招标的决标条件，可以根据委托人的意愿，选用以下其中一项；
（一）在竞投期内出价最高者；
（二）根据竞投出价与规划设计方案等，经评标小组综合评定最优者；
（三）在竞投期内最先付清规定的标价款者；
（四）招标人提出并经市土地交易中心同意的其他合理条件。
第二十条 市土地交易中心根据决标条件及程序确定中标人，并发给《中标通知书》，同时书面告知不中标者,并于决标日起3日内向不中标者退还所收保证金本金；中标人接到《中标通知书》后15日内,要与市国土资源局签订土地使用权出让合同,或与土地转让方签订土地使用权转让合同；
第二十一条 中标人未在规定的时间内与市国土资源局签订出让合同，或与土地转让方签订土地使用权转让合同的，取消其中标资格，由市土地交易中心另行组织招标，投标保证金不予退还。造成市国土资源局和土地交易中心损失的，中标人要负赔偿责任。
第二十二条 符合本规定第十九条（一）、（二）项决标条件的中标者，要在签订出让或转让合同时，向交易中心交付相当于中标地价总额20％的定金（保证金可抵定金）。
第二十三条 市土地交易中心在开标,决标前，要对委托人的标底、竞投人的标书内容保密；开标要在公开场合进行，并经公证部门公证。对须通过评选确定中标者的，要组成评标小组，公开评标。
第二十四条 至截标时只有1个竞投人的，市土地交易中心可以宣布终止招标宗地招标，也可以按程序开标，如该竞投人标书达到招标底价的,可视为中标。竞标人员有2个以上，但所有标书标价均达不到标价底线的，交易中心可以宣布终止该宗土地招标，由市土地交易中心重新组织招标。终止招标的，市土地交易中心要在3日内将所收保证金本金退还竞投人。
第二十五条 中标人要按出让合同规定期限付清地价款。逾期未付清的，从逾期之日起每日加收应缴部分0.05％的滞纳金；逾期60日后仍未付清的，市国土资源局可以解除出让合同，收回土地使用权。中标者只支付保证金的，保证金不予退还；除保证金外，中标者还支付了部份地价款的，由市国土资源局再从地价款中扣除标价20％的违约金，其余部分予以退还。
第二十六条 中标人按出让或转让合同付清地价款及有关税费后，由市土地交易中心代为办理土地登记手续及领取土地使用权证书。
第二十七条 土地使用权拍卖，是指在指定的时间、公开场合，在市土地交易中心授权的拍卖主持人（以下简称主持人）的主持下，竞买者按规定的方式应价，由出价最高者获得土地使用权的行为。
第二十八条 市土地交易中心要在拍卖前30日将土地使用权拍卖的有关事宜在公开发行的报纸或者其他新闻媒体上公告。
第二十九条 竞得人应即时与市国土资源局签订出让合同，并按合同要求交付地价款。逾期未付清地价款的，由市国土资源局依照本规定第二十五条的规定处理。
第三十条 竞得人不能交付地价款或拒绝签订出让合同的，要赔偿组织拍卖活动支出的全部费用。市土地交易中心将该幅土地使用权另行拍卖的价格低于前次拍卖的成交价的，其差额部份由上述违约的竞得人负责支付。
第三十一条 挂牌出让国有土地使用权，是指市国土资源局委托市土地交易中心发布挂牌公告,按公告规定的期限将拟出让宗地的交易条件在指定的土地交易场所挂牌公告，接受竞买人申请并更新挂牌价格，根据挂牌期限截止时的出价结果确定土地使用者的行为。
第三十二条 在挂牌规定的挂牌起始日,出让人将挂牌宗地的位置、面积、用途、使用年限、规划要求、起始价、增价规则、设置价幅度等，在挂牌公告规定的土地交易场所挂牌公布；
第三十三条 挂牌时间不得少于10个工作日。挂牌期间可根据竞买人竞价情况调整增价幅度。
第三十四条 挂牌期限届期，按照下列规定确定是否成交：
（一）在挂牌期限内只有一个竞买人报价，且报价高于底价，并符合其他条件的，挂牌成交；
（二）在挂牌期限内有两个或者两个以上的竞买人报价的,出价最高者为竞得人，报价相同的,先提交报价单者为竞得人，但报价低于底价者除外；
（三）在挂牌期限内无应价者或者竞买人的报价均低于底价或均不符合其他条件的，挂牌不成交。
在挂牌期限截止时仍有两个或者两个以上的竞买人要求报价的，出让人应当对挂牌宗地进行现场竞价，出价最高者为竞得人。
第三十五条 以招标、拍卖或者挂牌方式确定中标人、竞得人后，出让人要与中标人、竞得人签订成交确认书。
成交确认书应当包括出让人和中标人、竞得人的名称、地址,出让标的成交时间、地点、价款,以及签订《国有土地使用权出让合同》的时间、地点等内容。
成交确认书对出让人和中标人、竞得人具有合同效力。签订成交确认书后，出让人改变竞得结果或者中标人、竞得人放弃中标、竞得宗地，要依法承担责任。
第三十六条 土地使用权出租是指土地使用者作为出租人将土地使用权随同地上建筑物、其他附着物租赁给承租人使用，由承租人向出租人支付租金的行为。
第三十七条 出租土地使用权，其地上建筑物、其他附着物随之出租；出租地上建筑物、其他附着物的，其使用范围内的土地使用权随之出租。
第三十八条 出租土地使用权及其地上建筑物、其他附着物的，必须按规定到市国土资源局办理有关登记手续，并缴纳土地登记费等费用后，方可进行出租。
第三十九条 以行政划拨方式取得的土地使用权出租或改变用途，必须补办出让或租赁手续。或者出租人以出租土地的收益逐年向政府缴纳收益金（租金）以抵交国有土地使用权出让金后，才能按规定办理出租登记手续。但不以营利为目的，将直管公房或单位自管公房出租的，可直接按规定办理登记手续。
第四十条 土地收益金按土地级别楼面基准值系数修正法计算收取。土地级别以市人民政府公布的为准。
第四十一条 土地使用权出租，出租人与承租人要签订土地使用权出租合同。并在签订合同后15日内到市国土资源局办理出租手续，经审核符合规定要求的，市国土资源局要给予注册登记，并向出租人、承租人分别发放出租许可证和承租证明书。
第四十二条 出租人办理土地使用权出租登记手续时，应该向市土地交易中心提交下列材料申请初审：
（一）《国有土地使用证》；
（二）土地使用权出租合同；
（三）土地使用权出租设定登记申请书；
（四）其他按规定要提供的材料。
经初审合格后，报市国土资源局核准及登记。
第四十三条 承租人在土地使用权出租期限内，要按出租合同约定不得改变土地用途，确需改变土地用途的，须征得出租人同意，并按规定报经有权部门批准，自批准变更之日起30日内，出租人和承租人重新办理土地使用权出租登记手续和土地使用权用途变更登记手续。
第四十四条 承租人在土地使用出租期限内确需转租部分或全部土地使用权的，必须征得出租人同意，并办理土地使用权他项权利变更登记手续。
第四十五条 出租人在出租期限内转让土地使用权时，必须提前90天通知承租人，在同等条件下承租人有优先受让权。
第四十六条 出租合同期满终止后，出租人应自出租合同终止之日起15日内，到市国土资源局办理注销登记；需延长出租期限的，必须在原出租合同到期之前30日内按规定重新办理登记手续。
第四十七条 单位或个人将划拨土地使用权以承包形式给他人使用或改变原划拨土地使用权用途以自营、联营、合作方式进行商业性活动的，视为出租行为。
第四十八条 土地使用权抵押，是指抵押人将其合法的土地使用权以不转移占有的方式向抵押权人提供债务履行担保的行为。土地使用权抵押，应该在抵押合同签订之日起15日内持被抵押土地的土地使用证、抵押合同、地价评估报告、抵押人和抵押权人的身份证件到市土地交易中心申请初审登记。
申请抵押登记除上述所列材料外还应分别情况，提交下列材料：
（一）以划拨土地使用权抵押的，提交市国土资源局确认的抵押宗地的土地使用权出让金的证明；
（二）以房屋及其占有范围内的土地使用权抵押的，提交房屋所有权证；
（三）抵押乡（镇）村企业厂房等建筑物涉及集体土地使用权抵押的，提交集体所有者同意抵押的证明；
（四）以承包方式取得的荒山、荒地、荒丘、荒滩等荒地的集体土地使用权抵押的，提交集体所有者同意抵押的证明；
（五）抵押人和抵押权人委托他人办理抵押登记的，提交委托书和代理人身份证件；
（六）抵押人为非金融机构，其抵押借款行为依法应当办理有关批准手续的，应当提交有关批准文件。
第四十九条 市土地交易中心对所提供资料文件进行初审。经初审合格的，报市国土资源局核准登记。
第五十条 市土地交易中心通过现场挂牌公告或通过互联网建立信息网站，面向社会大众，发布土地政策、法规和土地市场信息公告。
第五十一条 依照土地利用总体规划和年度用地计划投放市场的用地，在市土地交易中心挂牌交易时，应提供地块位置、面积、用途、规划要求和其他有关资料。
第四章 附 则
第五十二条 本规定由市国土资源局负责解释。
第五十三条 本规定自2003年4月1日起施行。
第五十四条 各县（市）人民政府可参照本规定制定并公布相应的规定。
